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  最近幾年來(lái),醫療領(lǐng)域的商業(yè)**事件層出不窮,醫生利用處方權收取醫藥回扣是其中最突出的表現形式之一。

  案例1

  2006年1月至2008年4月間，被告人邱某在擔任某省人民醫院康復科主任期間，利用開(kāi)處方職務(wù)便利，非法收受藥品消瘦方所送的藥品回扣費共計25萬(wàn)元。案件審理期間，被告人邱某家屬代為退清全部贓款。

  當地人民**審理認為，被告人邱某作為醫療機構中的醫務(wù)人員，利用開(kāi)處方的職務(wù)便利，以回扣費的名義非法收受藥品消瘦方財物，為醫藥產(chǎn)品消瘦方謀取利益，數額巨大，其行為已構成非國家工作人員**。鑒于被告人邱某認罪、悔罪態(tài)度較好，其家屬已代為退清全部贓款，可對其酌情從輕處罰。據此，**判處被告人邱某**五年零六個(gè)月，違法所得25萬(wàn)余元予以沒(méi)收，上繳國庫。

  案例2

  2007年5月間，醫藥消瘦代表王某為擴大其代理消瘦的藥品“頭孢地尼”、“頭孢地嗪鈉”等藥品在某縣醫院的使用量，找到時(shí)任該醫院藥房主任兼藥械科副科長(cháng)的被告人張某，要求被告人張某給予幫忙，做該醫院臨床醫生的工作，讓臨床醫生多給患者使用上述藥品，并承諾給予相應的藥品回扣，其中為“頭孢地尼”每盒回扣人民幣12元，“頭孢地嗪鈉”每支回扣人民幣12.5元等，回扣款根據醫院使用的上述藥品數量隔月結算。

  被告人張某表示同意，后向該醫院醫生林某等介紹了上述藥品，并表明該藥品有回扣。 2007年5月至2008年8月，該醫院共使用藥品“頭孢地尼”2550盒、“頭孢地嗪鈉”6090支等。2007 年6月至2008年11月間，王某根據該院使用上述藥品的數量，先后13次通過(guò)陳某送給被告人張某的藥品回扣款計12萬(wàn)元。

  **經(jīng)審理認為，被告人張某系國家事業(yè)單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)便利，多次非法收受藥品回扣款計12萬(wàn)元，個(gè)人得贓款6萬(wàn)元，為他人謀取利益，其行為已構成**。2009年12月，當地人民**以**一審判決被告人張某**十年四個(gè)月。

  專(zhuān)家點(diǎn)評

  法律對醫藥回扣約束作用的軟弱，是醫藥流通領(lǐng)域重重黑幕屢禁不止、愈演愈烈的重要因素。基于醫生收受回扣現象的泛濫成災,國家近年來(lái),不僅發(fā)過(guò)不少紅頭文件,媒體也屢屢曝光醫藥“回扣門(mén)”事件。但是,由于在相當長(cháng)的時(shí)間內,對醫生收取“回扣”處罰的依據只有《中華人民共和國執業(yè)醫師法》,對醫生的回扣行為只能通過(guò)行政手段予以處罰,而處罰的力度最重也只是吊銷(xiāo)醫生執業(yè)證書(shū)。所以,對收取回扣行為的處罰較輕，使得醫生有恃無(wú)恐、變本加厲。

  對于醫療機構的管理者利用職權收受醫療代表回扣的行為，如果數額較大，構成**，自不待言。但是，對于普通醫生收受回扣的行為，以前在司法界存有爭議。而在2008年11月份,兩高院給“吃回扣”作了法律定性,最高人民**、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理商業(yè)**刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》,明確規定,醫療機構中的醫務(wù)人員,利用開(kāi)處方的職務(wù)便利,以各種名義非法收受醫藥產(chǎn)品消瘦方財物,為醫藥產(chǎn)品消瘦方謀取利益,數額較大的,以非國家工作人員**定罪處罰。

  《關(guān)于辦理商業(yè)**刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一次明確了醫生收受回扣，也是第一次將醫生收受回扣的行為在法律上界定為受賄犯罪，并有了量刑依據。

  法律法規

  《中華人民共和國執業(yè)醫師法》

  第二十七條 醫師不得利用職務(wù)之便，索取、非法收受患者財物或者牟取其他不正當利益。

  第三十七條 醫師在執業(yè)活動(dòng)中，違反本法規定，有下列行為之一的，由縣級以上人民**衛生行政部門(mén)給予警告或者責令暫停六個(gè)月以上一年以下執業(yè)活動(dòng)；情節嚴重的，吊銷(xiāo)其執業(yè)證書(shū)；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

  ……

  （十）利用職務(wù)之便，索取、非法收受患者財物或者牟取其他不正當利益的；《藥品管理法》

  第九十一條 藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)的負責人、采購人員等有關(guān)人員在藥品購銷(xiāo)中收受其他生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益的，依法給予處分，沒(méi)收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

  醫療機構的負責人、藥品采購人員、醫師等有關(guān)人員收受藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益的，由衛生行政部門(mén)或者本單位給予處分，沒(méi)收違法所得；對違法行為情節嚴重的執業(yè)醫師，由衛生行政部門(mén)吊銷(xiāo)其執業(yè)證書(shū)；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

  《關(guān)于辦理商業(yè)**刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》

  為依法懲治商業(yè)**犯罪，根據刑法有關(guān)規定，結合辦案工作實(shí)際，現就辦理商業(yè)**刑事案件適用法律的若干問(wèn)題，提出如下意見(jiàn)：

  一、商業(yè)**犯罪涉及刑法規定的以下八種罪名：

  （1）非國家工作人員**（刑法第一百六十三條）；

  （2）對非國家工作人員行賄罪（刑法第一百六十四條）；

  （3）**（刑法第三百八十五條）；……

  四、醫療機構中的國家工作人員，在藥品、醫療器械、醫用衛生材料等醫藥產(chǎn)品采購活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取消瘦方財物，或者非法收受消瘦方財物，為消瘦方謀取利益，構成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規定，以**定罪處罰。

  醫療機構中的非國家工作人員，有前款行為，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工作人員**定罪處罰。

  醫療機構中的醫務(wù)人員，利用開(kāi)處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫療器械、醫用衛生材料等醫藥產(chǎn)品消瘦方財物，為醫藥產(chǎn)品消瘦方謀取利益，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規定，以非國家工作人員**定罪處罰。