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                    12月13日，廈門(mén)網(wǎng)重點(diǎn)欄目“廈門(mén)網(wǎng)眼”做的關(guān)于鄭幼卿和國泰醫院的專(zhuān)題。

    自今年7月4日福建廈門(mén)市衛生局正式吊銷(xiāo)廈門(mén)國泰婦產(chǎn)醫院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“國泰醫院”）的執業(yè)許可證以來(lái)，廈門(mén)市**有關(guān)部門(mén)先后發(fā)布了“停止執行具體行政行為通知書(shū)”和“行政復議決定書(shū)”，最終使國泰醫院起死回生。這兩份行政決定書(shū)究竟是否合法合理？

    對此，12月10日，行政法專(zhuān)家、清華大學(xué)法學(xué)院副教授田思源向中國青年報記者進(jìn)行了詳細解釋?zhuān)硎荆摏Q定存在多處不合法的地方。

    一般來(lái)說(shuō)，公共利益不是指經(jīng)濟損失

    7月4日，廈門(mén)市衛生局向國泰醫院下發(fā)“行政處罰決定書(shū)”（廈衛醫[2011]004號），根據調查事實(shí)，對國泰醫院作出4項行政處罰：警告；罰款；吊銷(xiāo)《醫療機構執業(yè)許可證》；吊銷(xiāo)計劃生育技術(shù)服務(wù)執業(yè)資格。處罰決定明確要求，如不服處罰決定，可申請行政復議或者向法院起訴，“但不得停止執行本處罰決定”。

    接到通知后，國泰醫院雖申請行政復議，但并未停止營(yíng)業(yè)。“處罰一下達，應該立即生效，國泰醫院當天已收到行政處罰的決定，就不能執業(yè)了。”田思源分析。

    7月20日，廈門(mén)市**下發(fā)“停止執行具體行政行為通知書(shū)”（廈府行復停[2011]1號），宣布自即日起至作出行政復議決定之日，停止執行吊銷(xiāo)《醫療機構執業(yè)許可證》這一具體行政行為。

    “停止執行有這樣的一個(gè)說(shuō)法，但它有一個(gè)前提：當事人提起行政復議或者行政訴訟，在行政復議和訴訟的這個(gè)期間，可能會(huì )有停止執行的情況。”田思源告訴記者，停止執行還有一定的條件，要由行政復議機關(guān)或者法院來(lái)決定要不要停止執行。

    田思源說(shuō)，雖然處罰決定書(shū)里說(shuō)了“不得停止執行”，但遇到特殊情況，還是可以停止執行的。“這種特殊情況就由復議機關(guān)來(lái)判斷了。復議機關(guān)如果認為，執行會(huì )對社會(huì )公共利益產(chǎn)生重大的危害，可以停止執行”。

    然而，廈門(mén)市**的“停止執行具體行政行為通知書(shū)”里提到的停止執行理由，是“可能會(huì )造成不可挽回的經(jīng)濟損失和社會(huì )矛盾等”。這是否符合停止執行的“特殊情況”呢？經(jīng)濟損失是否屬于公共利益呢？

    對此，田思源表示，在這一點(diǎn)上，“如果復議機關(guān)認為這個(gè)涉及到社會(huì )穩定，那就會(huì )認為這是公共利益。但是我們一般講的公共利益，不是指這個(gè)”。

    適用法律錯誤

    田思源告訴記者，廈門(mén)市10月8日正式下發(fā)的關(guān)于國泰醫院的“行政復議決定書(shū)”（廈府行復[2011]57號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“復議決定書(shū)”），存在適用法律上的錯誤。

    在復議決定書(shū)中，廈門(mén)市**復議機關(guān)認為，被申請人（廈門(mén)市衛生局記者注）依據相關(guān)法律作出行政處罰決定，“認定事實(shí)清楚”。

    但同時(shí)，復議機關(guān)認為，衛計委衛政法發(fā)[2006]237號《關(guān)于實(shí)施吊銷(xiāo)〈醫療機構執業(yè)許可證〉有關(guān)問(wèn)題的批復》中規定：“對醫療機構診療活動(dòng)超出登記范圍或者使用非衛生技術(shù)人員從事醫療衛生技術(shù)工作情節嚴重的，衛生行政部門(mén)可以根據實(shí)際情況吊銷(xiāo)醫療機構相關(guān)診療科目的執業(yè)許可。”

    因此，復議機關(guān)“綜合考慮申請人（國泰醫院記者注）的違法事實(shí)、性質(zhì)、情節和社會(huì )危害程度等因素，根據處罰與教育相結合以及過(guò)罰相當的原則，保留申請人的《醫療機構執業(yè)許可證》、給予申請人吊銷(xiāo)計劃生育服務(wù)執業(yè)資格等行政處罰較為適當合理”。

    “衛計委的一個(gè)批復是規章以下的規范性文件，層次很低。用這樣一個(gè)文件來(lái)反駁上位法的規定，那肯定不行。這適用的法律是錯誤的。”田思源告訴記者。

    田思源說(shuō)，最關(guān)鍵的在于行政復議機關(guān)認定的事實(shí)，與廈門(mén)市衛生局行政處罰決定中認定的事實(shí)一致。而根據《醫療機構管理條例》及其實(shí)施細則，認定事實(shí)中僅“跨登記范圍執業(yè)（跨科）違法所得達40多萬(wàn)元和使用非衛生技術(shù)人員9名”這兩條，每一條都足以吊銷(xiāo)其《醫療機構執業(yè)許可證》。

    “認定事實(shí)跟原來(lái)是一樣的，那就是說(shuō)認為原來(lái)的處罰重了，所以改了。但事實(shí)沒(méi)變，為什么認為處罰重了呢，那就是適用的法律變了。但這回適用的法律變了，是用下位法來(lái)抵抗上位法，而且還只是規章以下的規范性文件，根本就不算法。這樣的話(huà)，適用法律是有問(wèn)題的。”田思源分析說(shuō)。

    廈門(mén)市衛生監督所監督員鄭幼卿告訴記者，退一步說(shuō)，即便根據衛計委的批復，那也應該吊銷(xiāo)其相關(guān)科室的執業(yè)資格，即涉案科室：跨科的相關(guān)科室為檢驗科、麻醉科；聘非衛生技術(shù)人員的相關(guān)科室為婦科、放射科和麻醉科。而復議決定并沒(méi)有吊銷(xiāo)以上科室的執業(yè)資格。

    罰款不能替代警告

    廈門(mén)市**的行政復議決定中還撤銷(xiāo)了對國泰醫院的警告處罰。其依據是：“警告適用于輕微違法行為，被申請人（廈門(mén)市衛生局記者注）作出的行政處罰決定在對申請人予以罰款等行政處罰的同時(shí)，給予警告，不符合合并處罰原則。”

    “這肯定是不正常的。他們相互之間是不能代替、不能吸收的。”田思源告訴記者，罰款和警告是兩種不同性質(zhì)的處罰，警告是聲譽(yù)罰，罰款屬于財產(chǎn)罰，“不能說(shuō)罰款了，就把那個(gè)警告吸收了”。

    田思源認為，如果國泰醫院被吊銷(xiāo)執業(yè)許可證的話(huà)，那認為警告沒(méi)有意義還可以理解。“因為這企業(yè)都沒(méi)了，吊銷(xiāo)許可證它都不能營(yíng)業(yè)了，就不存在對它警告的事兒了。但是，罰款不能吸收警告，即便警告是比較輕的，也不能被取代”。

    依法行政與維穩如何統一

    在廈門(mén)市**的“停止執行具體行政行為通知書(shū)”的抄送欄里，明確地寫(xiě)著(zhù)要抄送給“廈門(mén)市信訪(fǎng)局”，而據內部人士透露，在行政復議的過(guò)程中以及對行政復議的重新審查中，都有信訪(fǎng)局的官員參加。信訪(fǎng)局和行政復議機關(guān)是什么關(guān)系？對于行政復議來(lái)說(shuō)，維穩又處于什么樣的地位？

    田思源告訴記者，現在整個(gè)行政復議的工作，維穩是一個(gè)重要的考慮。行政復議有維穩、解決社會(huì )糾紛和矛盾的“**”。

    基于此，地方**在進(jìn)行行政復議工作的時(shí)候，也往往有維穩的考慮。“但從依法行政的角度來(lái)說(shuō)，這是沒(méi)有依據的。”田思源表示。

    12月12日，廈門(mén)市副市長(cháng)臧杰斌便告訴中國青年報記者：“你千萬(wàn)不要（以為），我們是為了維護社會(huì )穩定要犧牲法律、犧牲正義，沒(méi)有這個(gè)。因為法律和維護社會(huì )穩定是統一的。”

    法制局拒將案件提交復議委員會(huì )

    田思源介紹，現在，部分地區在嘗試行政復議改革，建立統一的行政復議委員會(huì )，也是出于這樣的考慮。“要讓大家更多地提出行政復議，大家不復議，就會(huì )產(chǎn)生對抗。”田思源分析，“為什么不復議？因為大家不信任行政復議機關(guān)，這樣不行。那就搞一個(gè)行政復議委員會(huì )，中立一點(diǎn)，吸收**之外的人來(lái)參加。”

    “這也是現在行政復議改革的一個(gè)核心，就是解決社會(huì )矛盾，**關(guān)系。”田思源說(shuō)。

    廈門(mén)就是行政復議改革的一個(gè)試點(diǎn)城市。2011年2月22日，廈門(mén)市**印發(fā)了《關(guān)于成立廈門(mén)市人民**行政復議委員會(huì )的通知》（廈府辦〔2011〕26號），正式成立行政復議委員會(huì )，委員會(huì )辦公室設在廈門(mén)市法制局。自今年3月起，廈門(mén)市開(kāi)始實(shí)施行政復議相對集中審理體制。

    根具有關(guān)規定，一般性行政復議案件由廈門(mén)行政復議委員會(huì )辦公室審理，重大、疑難、復雜的行政復議案件，則由行政復議委員會(huì )辦公室在提出案件初審意見(jiàn)的基礎上，提請行政復議委員會(huì )案件進(jìn)行審議。

    “國泰醫院的案子無(wú)疑屬于復雜的行政復議案件。”鄭幼卿認為，因為案情復雜，該案還曾延長(cháng)了一個(gè)月的行政復議時(shí)限，根據相關(guān)規定，這一案件應提請行政復議委員會(huì )審議。

    在廈門(mén)市法制局向鄭幼卿等執法人員通報國泰醫院案件復議的初步意見(jiàn)時(shí)，廈門(mén)市衛生局曾正式建議該案應提交市復議委員會(huì )討論，但遭到拒絕。

    國泰醫院稱(chēng)因裝修暫停營(yíng)業(yè)

    今天，廈門(mén)衛生監督員鄭幼卿告訴記者，廈門(mén)國泰婦產(chǎn)醫院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“國泰醫院”）正在申請因裝修“暫停營(yíng)業(yè)”。這一消息被國泰醫院的工作人員證實(shí)。    12月13日下午，記者致電國泰醫院總機，以預約看病為由咨詢(xún)，工作人員表示：“我們這段（時(shí)間）停業(yè)裝修了，不能預約了。

    之后記者嘗試打開(kāi)幾天前仍能正常打開(kāi)的國泰醫院網(wǎng)站，發(fā)現已經(jīng)顯示”您正在搜索的頁(yè)面可能已經(jīng)刪除、更名或暫時(shí)不可用“。

    18時(shí)30分左右，接受記者采訪(fǎng)的一名市民在國泰醫院現場(chǎng)看到，雖然醫院樓層的燈均亮著(zhù)，但在一樓已不見(jiàn)穿著(zhù)白大衣的導診員、護士，只有七八個(gè)穿著(zhù)便服的人聚在一起聊天。當有人咨詢(xún)要看病時(shí)，他們中有人回答：”我們不是國泰醫院的。

    “自己申請暫停執業(yè)，這跟接受行政處罰，完全是兩回事。”鄭幼卿認為，這只不過(guò)是國泰醫院在為自己爭取喘息的時(shí)間，是為了“避避風(fēng)頭，過(guò)一段時(shí)間，輿論熱度過(guò)了，它就會(huì )說(shuō)裝修結束了，又開(kāi)始正常營(yíng)業(yè)了”。

    鄭幼卿表示，從依法執法的角度來(lái)說(shuō)，當然還是應該吊銷(xiāo)國泰醫院的《醫療機構執業(yè)許可證》，徹底關(guān)停這家違法行為屢禁不止的醫院。